中經(jīng)聯(lián)播5月10日海南博鰲訊（通訊員吳厚昆）民營企業(yè)在國家、社會、政治、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的地位和作用，眾所周知。黨的十八大以來，黨的國家出臺一系列政策，幫助支持民營企業(yè)，特別是中小企業(yè)克服困難、創(chuàng)新發(fā)展。今年“兩會”前后，國家關(guān)于民營企業(yè)有許多新的政策支持，海南也相繼出臺許多政策，鼓勵、支持和引導(dǎo)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展。有力的法律保障和良好的法治環(huán)境，是民營經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的護(hù)身符，是自貿(mào)港建設(shè)的定盤星。5月9日，在海南博鰲舉行的海南自由貿(mào)易港法治化營商環(huán)境高端論壇上，海南中財控股有限公司董事長、海南省法學(xué)會理事吳厚昆提出了自己的見解：
海南中財控股有限公司董事長、海南省法學(xué)會理事吳厚昆
吳厚昆在海南自由貿(mào)易港法治化營商環(huán)境高端論壇上發(fā)言
一、立足“六穩(wěn)”“六?！薄⒃鰪?qiáng)責(zé)任意識
依法保護(hù)企業(yè)家合法權(quán)益，必須要有強(qiáng)烈的責(zé)任意識。公檢法司以及市場監(jiān)督、環(huán)境資源、衛(wèi)生防疫、行政執(zhí)法等各級各類執(zhí)法部門，都要有一種關(guān)愛、保護(hù)和支持民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展的責(zé)任意識，把民營企業(yè)的事情，作為自己的事情；把民營企業(yè)家，作為自家人；把民營經(jīng)濟(jì)的興旺，作為努力的目標(biāo)。
2018年，面對復(fù)雜的內(nèi)外部經(jīng)濟(jì)環(huán)境，中央經(jīng)濟(jì)工作會議提出“六穩(wěn)”方針：穩(wěn)就業(yè)、穩(wěn)金融、穩(wěn)外貿(mào)、穩(wěn)外資、穩(wěn)投資、穩(wěn)預(yù)期工作，要求做到“六?！保罕＞用窬蜆I(yè)、?；久裆⒈Ｊ袌鲋黧w、保糧食能源安全、保產(chǎn)業(yè)鏈供應(yīng)鏈穩(wěn)定、?；鶎舆\(yùn)轉(zhuǎn)?！傲€(wěn)”和“六?！保囊粭l也離不開民營企業(yè)，就業(yè)、民生、市場主體等方面，更是必須以民營企業(yè)、民營經(jīng)濟(jì)為主體。自由貿(mào)易港建設(shè)，民營經(jīng)濟(jì)的比例會更大，規(guī)模會更大，貢獻(xiàn)會更大。支持和保護(hù)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展，就是支持自貿(mào)港建設(shè)，就是支持民生、就業(yè)，就是支持和改善我們自己的生存和發(fā)展環(huán)境。
二、加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、穩(wěn)定發(fā)展預(yù)期
經(jīng)過數(shù)十年的艱苦奮斗，我國正從知識產(chǎn)權(quán)引進(jìn)大國向知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造大國轉(zhuǎn)變，知識產(chǎn)權(quán)工作正在從追求數(shù)量向提高質(zhì)量轉(zhuǎn)變。我國民營企業(yè)在這一重要轉(zhuǎn)變中，發(fā)揮著不可或缺的特殊作用。民營企業(yè)需要提高自身的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，政府執(zhí)法機(jī)關(guān)也要不斷創(chuàng)新、持續(xù)努力，形成新時代知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作新局面，進(jìn)一步激發(fā)民營企業(yè)的創(chuàng)新動能，營造更加優(yōu)良的創(chuàng)新環(huán)境。
保護(hù)企業(yè)家人身和財產(chǎn)安全，明確要求：對于歷史上的一些不規(guī)范行為，要以發(fā)展的眼光看問題，按照疑罪從無的原則處理；特別要糾正一批侵害企業(yè)產(chǎn)權(quán)的錯案冤案。檢察機(jī)關(guān)查清問題時，也要保障其合法的人身和財產(chǎn)安全?！睂崿F(xiàn)“兩個一百年”的奮斗目標(biāo)，需要民營企業(yè)與國有企業(yè)一起，在科技核心技術(shù)、顛覆性前沿技術(shù)、高端跨界融合以及技術(shù)研發(fā)和創(chuàng)新技術(shù)轉(zhuǎn)化應(yīng)用等方面，“走前人沒有走過的道路”。這些創(chuàng)造性、創(chuàng)新性成果，需要國家執(zhí)法機(jī)構(gòu)破除陳舊理念，從法律實踐和國家制度上，形成鼓勵創(chuàng)新、寬容失敗，激勵企業(yè)家干事創(chuàng)業(yè)的濃厚氛圍。只有如此，才能真正引領(lǐng)和推動民營科技企業(yè)產(chǎn)業(yè)走向高端，占領(lǐng)產(chǎn)業(yè)技術(shù)創(chuàng)新制高點，才能真正引導(dǎo)廣大民營企業(yè)家為國家經(jīng)濟(jì)社會長期穩(wěn)定發(fā)展，增強(qiáng)信心，勇于創(chuàng)新，不斷探索，多出成果。
三、涉案多看一眼、保護(hù)經(jīng)營活動
最高檢察院檢察長張軍近日強(qiáng)調(diào)，檢察機(jī)關(guān)在司法辦案中要充分考慮民營經(jīng)濟(jì)的特點，堅持法治思維和歷史眼光，全面貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策。全面貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，就應(yīng)當(dāng)在刑事立法刑事司法等重要環(huán)節(jié)，推進(jìn)新的法治思維，破除舊的司法慣性，從理論到實踐全方位推進(jìn)刑事政策科學(xué)化、規(guī)范化和現(xiàn)代化。社會實踐表明，以刑法預(yù)防犯罪的功能是有限的，超出限度則難能從根本上解決犯罪預(yù)防問題甚至容易發(fā)生損害人權(quán)等新的危害。因此，公民需要增強(qiáng)法律意識，轉(zhuǎn)變法律觀念，同時，司法機(jī)關(guān)要樹立科學(xué)合理的刑法觀，為實現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策提供思想保障。對經(jīng)營中涉嫌犯罪的民營企業(yè)負(fù)責(zé)人要慎捕慎訴，最大限度保證民營企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營。我們希望，遇到民營企業(yè)家的案子，在處理時能有三個防止：防止將經(jīng)濟(jì)糾紛當(dāng)作犯罪處理，防止將民事責(zé)任變?yōu)樾淌仑?zé)任，防止利用刑事手段插手經(jīng)濟(jì)糾紛。要讓企業(yè)家專心創(chuàng)業(yè)放心投資、安心經(jīng)營。
四、執(zhí)法高看一眼、防止過度懲罰
在司法理論與實踐上，如何真正科學(xué)地實現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)？有專家研究指出：要通過事實上的非犯罪化、審判上的非犯罪化非刑罰化增加出罪途徑，以減少社會對立情緒。因此，在面對大量的中小微企業(yè)涉嫌經(jīng)營違法活動時，需要“高看一眼”事實上要注意區(qū)分罪與非罪，審判中要注意開設(shè)“非刑罰化”通道，這樣才能真正落實寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，真正起到依法保護(hù)民營企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動的作用。
實現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)，就要堅持比例原則、過罰相當(dāng)，不能過度懲罰。今年1月，萬寧市一家海鴨養(yǎng)殖合作社，因疫情滯銷，克服困難，通過網(wǎng)店銷售了58只海鴨，銷售額8691元，所得利潤568.4元。合作社海鴨曾給國宴賓館供貨，網(wǎng)店產(chǎn)品圖案中有“國宴用鴨”四個小字。當(dāng)?shù)鼐C合行政執(zhí)法局以廣告違法為由，頂格罰款40萬元。這件事給我們帶來的反思，一言難盡。此案雖然沒有進(jìn)入司法階段，仍在行政執(zhí)法層面，但對大量從事小本生意、從事網(wǎng)絡(luò)營銷的小微企業(yè)家來說，帶來的危害性影響，是極為嚴(yán)重的。
五、注重商事仲裁、努力化解糾紛
最高人民法院出臺的《關(guān)于人民法院進(jìn)一步深化多元化糾紛解決機(jī)制改革的意見》，也把調(diào)解置于前所未有的重要地位，重點加強(qiáng)了人民調(diào)解、行政調(diào)解、商事調(diào)解、行業(yè)調(diào)解、司法調(diào)解的聯(lián)動機(jī)制，還在探索建立家事糾紛、 小額債務(wù)糾紛等類型的調(diào)解前置程序，建立民商事糾紛中立評估機(jī)制、無爭議事實記載機(jī)制無異議調(diào)解方案認(rèn)可機(jī)制等方面，作出創(chuàng)新性制度安排。
在全民普法的進(jìn)程中，企業(yè)家法治思想增強(qiáng)遇到經(jīng)濟(jì)糾紛便想到“打官司”，這是社會法治進(jìn)步的表現(xiàn)。以訴訟為主的糾紛解決機(jī)制，作為商事糾紛最后一道防線，為推進(jìn)社會法制建設(shè)無疑產(chǎn)生十分重要的作用。然而在司法實踐中，過度采取訴訟方式也逐漸暴露出一些弊端：案多人少，周期性長，程序復(fù)雜，成本較高等，帶來一些制度性缺失。
伴隨社會矛盾由簡單的同質(zhì)性走向多樣性和復(fù)雜性，包括企業(yè)家在內(nèi)的人民群眾對法律的多種需求也迅速增加。近年來，我國商事調(diào)解逐漸興起，司法調(diào)解和人民調(diào)解也呈增長之勢。在豐富的社會法律實踐中，倡導(dǎo)當(dāng)事人自主協(xié)商和解，或由第三方主持調(diào)解，已經(jīng)成為日益普遍、日漸成熟的第一防線。仲裁、公證、行政裁決、行政復(fù)議等第二防線，也逐漸為社會接受，成為企業(yè)家面對經(jīng)濟(jì)糾紛時的重要選擇。訴訟，則真正退為第三防線。不可調(diào)和的矛盾糾紛，經(jīng)司法調(diào)解不能達(dá)成和解，最后才進(jìn)入司法判決程序。
2020年9月，“三亞國際商事調(diào)解中心”正式成立，隨后舉辦“首屆三亞國際商事調(diào)解論壇”為海南自貿(mào)港加快建設(shè)多元化爭議解決機(jī)制，建立先進(jìn)的自貿(mào)港國際商事調(diào)解規(guī)則走出重要一步為國家治理體系與治理能力現(xiàn)代化建設(shè)，賦予了重要的實踐內(nèi)容。
六、輕微違法行為、首次犯罪從輕
“以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”是我國執(zhí)法的根本原則?；具`法事實決定著是否給予當(dāng)事人懲處。然而，在有基本違法事實的基礎(chǔ)上，還要充分考慮當(dāng)事人違法行為的情節(jié)，包括主觀過錯程度、社會危害后果等，可以依法給予免除、減輕、從輕、從重等處罰。
前述賣鴨案例的處罰中，即應(yīng)充分考慮這樣一些因素：首先，數(shù)額很小，違法輕微；其次，并非惡意違法，即沒有主觀過錯；第三，社會危害后果輕微；第四，并無前科，是第一次違法。我們說：“讓違法者傾家蕩產(chǎn)”，但這不應(yīng)是對不知情不知法，輕微違法的初犯者所必須的懲罰?！缎淌略V訟法》第142條第2款規(guī)定：對于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除處罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定，以體現(xiàn)對輕微犯罪的輕緩處理。這是實現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的有效途徑，在行政執(zhí)法中，也應(yīng)充分重視和體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)的政策。在司法實踐中，特別是當(dāng)前對于民營企業(yè)、民間小規(guī)模經(jīng)營活動等，應(yīng)適用擴(kuò)大不起訴的范圍，充分地優(yōu)先考慮免除、減輕、從輕等執(zhí)法手段，以保護(hù)和支持大量小微企業(yè)的基本民生需求。
在執(zhí)法實踐中，如有既適用從輕處罰，也可適用減輕處罰時，需要執(zhí)法人員根據(jù)具體情況判斷。從總體上看，“減輕”比“從輕”，更溫和、寬大一些。如果違法行為情節(jié)輕微，適用從輕處罰仍有過重傾向時，則應(yīng)果斷采用減輕處罰方式。近年，許多地區(qū)在交通違法懲治方面，采取許多更為人性化、理性化的政策，以保護(hù)和支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，比如外地車輛首次到本地輕微違規(guī)，給予警告，可以免于處罰等。海南自貿(mào)港建設(shè)更加需要寬松和諧的營商環(huán)境。如果在這一方面能有所突破，有所創(chuàng)新，所產(chǎn)生的政治影響和法治環(huán)境影響，對于自貿(mào)港建設(shè)的營商環(huán)境建設(shè)而言，將具有不可低估的意義。
市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)，自由貿(mào)易港離不開法制建設(shè)。海南法學(xué)界在支持民營企業(yè)，維護(hù)民營企業(yè)家合法權(quán)利方面，有創(chuàng)新政策，有走在全國前面的制度化安排，對于海南自貿(mào)港建設(shè)與發(fā)展，是至關(guān)重要的。同時，企業(yè)家自身也要嚴(yán)以律己，合法經(jīng)營，規(guī)范管理，勇于創(chuàng)新，不斷進(jìn)取，共同打造具有國際領(lǐng)先水平的營商環(huán)境，為海南自貿(mào)港建設(shè)發(fā)展竭誠奉獻(xiàn)。
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