近日，圍繞首部《民法典（草案）》中關于“離婚冷靜期”的條款是否應該刪除，在網上引發(fā)熱議。該條款于2018年8月被加入草案，規(guī)定“自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起三十日內，任何一方不愿意離婚，可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請?！币庠跍p少因一時沖動而離婚的行為。
但在此次兩會上，全國人大代表、作家蔣勝男（《羋月傳》作者）提出刪除“離婚冷靜期”的建議。她在接受新京報記者采訪時談到，“這個條款出臺的初衷本是為了避免當事人輕率、沖動離婚，維護家庭穩(wěn)定。但以極少數(shù)人的婚姻問題強迫絕大多數(shù)人為此買單，在已經確認失敗的婚姻中被迫延長痛苦，甚至因此有可能激化矛盾，增加人為沖突，很可能結果與良好初衷適得其反?！?/p>
她援引《2016年中國婚戀調查報告》中的數(shù)據(jù)，指出“閃婚閃離”的人不足5%，“絕大多數(shù)人都是經過深思熟慮后決定婚姻大事的，法律不應該用小部分人的情況來一刀切地對待整個想要離婚的群體?！?全國人大常委會法工委回應，離婚冷靜期只適用于協(xié)議離婚，對于有家庭暴力等情形的，一般是向法院起訴離婚。
然而，面對逐年攀升的離婚率，設置“離婚冷靜期”，已經成為越來越多國家的公共政策。美國、英國、加拿大、韓國等國，都有一個月到一年的“離婚冷靜期”規(guī)定，根據(jù)韓國的經驗，在該制度試行半年后，協(xié)議離婚取消率從6%上升到23%。而在中國的一些試行地區(qū)，也有不少人在冷靜期打消了離婚的念頭。
《民法典（草案）》為何要引入“離婚冷靜期”？設立離婚冷靜期，能挽救那些瀕危的婚姻嗎？它是否會阻礙離婚自由？怎樣才能在離婚時實現(xiàn)實質公平？以及關于單身女性凍卵，法律是否落后于現(xiàn)實？圍繞這些問題，新京報記者專訪了中國政法大學教授、婚姻法專家金眉。她認為離婚冷靜期的設立有利于減少沖動離婚，它不但不會阻礙離婚自由，還有利于促進家庭圓滿和社會穩(wěn)定，對未成年子女的培養(yǎng)也有積極意義。
金眉：中國政法大學教授，主要研究方向：婚姻家庭法及其歷史研究。個人代表著作：《中國親屬法的近現(xiàn)代轉型——從〈大清民律親屬編〉到〈中華人民共和國婚姻法〉》和《唐代婚姻家庭繼承法研究——兼與西方法比較》。
離婚冷靜期在國外有先例，應避免隨意離婚
新京報：民法典草案擬引入離婚冷靜期，你支持嗎？離婚冷靜期相關條文出臺的背景是什么？
金眉：最近這些年出現(xiàn)了很多沖動離婚的情形。我舉個極端的例子，曾經北京有一對夫妻，在一個月之內結婚、離婚八次。第一天上午去辦了結婚證，到下午就去離異，后來登記部門的工作人員說，我們的習慣是不能當天結當天離，讓他們第二天再去。這樣的例子促使我們思考離婚是否應該隨意。
還有一些人離婚是因為看到公共政策的改變，像前幾年限購政策出臺以后，很多夫妻去“假離婚”，當然法律上是沒有“假離婚”的。這些離婚是為了追求經濟利益，這樣的公共政策也容易導致沖動離婚。一些地方政府也做了嘗試，比方說山東濟南某區(qū)、安徽蚌埠某市，都嘗試在協(xié)議離婚的時候，給當事人設立一個預約期，讓他們考慮一周再決定是否辦理。地方實踐效果良好，確實讓一部分沖動離婚的夫妻和好，最終沒有離婚。所以我想，這一次把離婚冷靜期的條文設置到民法典當中，從立法者的角度來講，還是希望離婚率大致保持一個比較平穩(wěn)的水平。我們要考慮離婚率及社會穩(wěn)定程度，還有包括有未成年子女的家庭，婚姻的解體是否會對未成年子女有很大的影響。
新京報：離婚冷靜期的設置在國外有先例嗎？
金眉：從設置離婚冷靜期的淵源來講，我想先追溯到中國的婚姻制度，中國人離婚有兩個途徑，一是到民政部門辦理協(xié)議離婚或者登記離婚，還有一種是到法院去訴訟離婚。協(xié)議離婚制度學習的是蘇聯(lián)，但是現(xiàn)在俄羅斯也修改了，如果夫妻有未成年子女的，那么不允許通過協(xié)議離婚這種方式解除婚姻，而要求必須到法院去訴訟離婚。這個設置也是為了保護未成年人的利益。
離婚冷靜期的設置，不是我們國家創(chuàng)造的制度。西方很多發(fā)達國家都有離婚冷靜期這種制度設計，比如，法國規(guī)定的協(xié)議離婚有結婚時間和冷靜期的限制，規(guī)定結婚以后6個月之內不能夠去協(xié)議離婚，同樣，協(xié)議離婚要求有三個月的考慮期。在美國的許多州，設置離婚冷靜期也并不罕見，美國加州應該說是女權比較強勢的一個州，它們設立的離婚冷靜期是6個月，時間比較長。德國沒有離婚冷靜期，但是德國的家庭法只允許通過法院訴訟離婚，不允許協(xié)議離婚，就是不允許到民政部門去登記離婚。為什么德國人有這樣的設計？因為德國的立法者認為離婚是重大的身份改變，必須到法院辦理。所以，從這些西方國家的設置來看，離婚是一個很慎重、很嚴肅的事情，要避免隨意性。
新京報：為什么離婚要避免隨意性？
金眉：婚姻行為是一種法律行為。法律行為從形式上來講分要式和非要式行為，世界各國都將婚姻規(guī)定為要式行為。那么要式行為要設立什么樣的形式，這是立法者需要考量的。所以，為什么一些國家要設立離婚冷靜期呢？是因為考慮到離婚不僅僅是身份的重大改變，而且還涉及財產分割、子女撫養(yǎng)，這都是大事情，不是小事情。所以，設立離婚冷靜期，實際上就是用時間來保證離婚意思表示的真實。
實際上，我們都知道，到婚姻登記處去辦協(xié)議離婚的，當事人的情緒是很復雜的，有一部分人是經過反復的思量，慎重考慮去離婚的，他們屬于比較理性的人。還有一部分人確實是很沖動的，兩個人吵架吵到一定程度，誰也不服誰，就要去離婚。到民政部門以后，有的當事人對協(xié)議離婚的內容并不是很清楚，也不知道它能產生什么效力，只知道要解除婚姻關系，而針對雙方達成的財產協(xié)議、財產分割協(xié)議、子女撫養(yǎng)等并不了解。男女雙方的智力水平、社會經驗、文化水平、家庭地位都不同，會導致他們對協(xié)議離婚的這種法律后果會產生一些偏差，在這種情況下，給預備離婚者設置一個冷靜期，有助于避免因沖動導致的不良后果。
馮小剛導演的《我不是潘金蓮》，講述一位因“假離婚”而不斷打官司的農村婦女的故事。
離婚冷靜期，并未限制離婚自由
新京報：全國人大代表蔣勝男表示，擬提交關于建議刪除民法典草案離婚冷靜期的相關條款的話題沖上熱搜，你怎么看待取消離婚冷靜期的建議呢？
金眉：她認為離婚冷靜期限制了離婚自由，但是我個人認為法律并沒有說當事人不準離婚對吧？法律只是說在登記離婚的程序上，給當事人延遲一個月，過去當事人要離婚，只要到民政部門，對財產分割、子女撫養(yǎng)達成一致協(xié)議，立馬就頒發(fā)給離婚證?，F(xiàn)在是延遲一個月，同時訴訟離婚的大門是敞開著的。
這個制度設計就是要用時間來保證離婚的意思是真實的。那么，離婚的意思表示是真實的應該包括三個內容，一是離婚本身，二是雙方愿意，三是關于財產分割、子女撫養(yǎng)等所達成的協(xié)議，是雙方的真實意思，同時給當事人一個月時間反悔的可能。
新京報：離婚冷靜期適合所有去協(xié)議離婚的群體嗎？是否存在少數(shù)綁架多數(shù)的情況？
金眉：明確規(guī)定家庭暴力不適用于離婚冷靜期了，對于其他情況，可以在試用過程中增加一些具體情形來限制。
《等待》，哈金著，金亮譯，磨鐵|四川文藝出版社，2015年6月。該書講述了一個為了追求真愛而與農村結發(fā)妻子離婚的故事，因政策原因，夫妻倆連續(xù)17年辦理離婚手續(xù)而未成。
新京報：你覺得人大代表的提案有哪些不足之處？對于本次民法典有關婚姻部分的條文，你有什么建議？
金眉：人大代表應當更多地關注《婚姻法》里關于離婚條款的實質公平，而不要就著一個不是特別重要的問題去糾纏。在《婚姻法》里，如何實現(xiàn)實質公平其實是大有作為空間的，比方說，婚姻的年限在法律上有沒有價值？結婚一年的人離婚，跟結婚十年、二十年、三十年的人離婚，對家庭的貢獻是不一樣的。再比方說現(xiàn)在的職業(yè)女性，實際上在家庭里的貢獻是超過了男性。因為她們除了8小時的工作，跟男性一樣上班掙錢，還要撫育子女和做家務。
相較于職業(yè)女性，可能現(xiàn)在的農村女性還要輕松一些。因為農村家庭有自然的分工，男主外女主內。所以除了要考慮離婚法的實質公平，還要去考量離婚以后到底男女兩性的地位有什么改變？這個地位的改變包括了社會地位、經濟地位，等等。
新京報：既然離婚都需要冷靜期了，但是結婚沒有冷靜期，會不會結婚成本太低，而離婚的成本太高呢？
金眉：國外的結婚往往要有一個公示期，公示期3到4個月，公示期滿以后才會生效。這個公示期也意味著給當事人一個后悔期。同時第三人還可以舉報，比如說婚姻存在無效的情形。所以現(xiàn)在有一個東西是需要我們去衡量的，就是中國人的觀念覺得男大當婚，女大當嫁。但當代社會人們追求的兩性結合的模式多元化了，就是一個人如果認同婚姻的價值才去結婚。如果不認同就不要去結婚，可以同居等等?，F(xiàn)在這種兩性結合方式多元了，法律也沒禁止，那就是自由的。
但是，如果選擇婚姻，就要明白婚姻的規(guī)矩和責任。如果接受不了，就不要去結婚。我們在結婚這個階段，是對國民缺少教育的，我們很多人其實根本不知道結婚要承擔什么責任，享有什么權利就去結婚了。但是結婚和離婚還是不一樣的，結婚直接涉及的是兩個人，但是離婚的時候可能涉及子女撫養(yǎng)和財產分割。
新京報：還有人提議離婚過錯方少分或者不分財產的，離婚過錯方是不是很難界定？
金眉：法條里只規(guī)定了弄虛作假侵占夫妻共同財產，那么分割共同財產時才少分或者不分。對于離婚時候的過錯方，只是說無過錯的一方有離婚損害賠償請求權，至于賠多少，這個要看具體的個案，那么基本上是由法官自由裁量。至于過錯方如何界定，有明確的規(guī)定，比如說重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員和有其他重大過錯。其他重大過錯也要交給法官自由裁量。
保障女性的平等生育權，和選擇婚姻的自由
新京報：怎樣看待關于保障女性平等生育權、賦予單身女性實施輔助生育技術的提案？
金眉：這是一個很好的提議。因為從一個人自然的生長發(fā)育來看，教育部規(guī)定的學制年限太長了，一個人博士畢業(yè)就要到30歲。不光是中國社會，全世界結婚的年齡都推遲了。結婚的年齡推遲，意味著女性的最佳生育時間錯過了。生育是每個人的人權，每個人都有權想繁衍自己的后代，至少應該不反對，法律不禁止單身女性凍卵。我還想我們的法律不應該到此為止，還應該往前走一步，要認定單身也有生育權，不能把生育權當成一個身份權，如果把生育權當成一個身份權，就只能說擁有特定身份的人才有生育權，其他沒有身份的人就沒有生育權，這是不正確的。
現(xiàn)在現(xiàn)實其實是走在了立法的前面，而且這一次民法典在婚姻家庭領域、人工生育領域，沒有反映21世紀的時代特點，這是一個基礎性的制度漏缺。
新京報：我們究竟該如何理解婚姻？又該如何從法律角度看待未婚同居行為？
金眉：我們在講具體制度設計的時候，總有一個東西支配我們對婚姻的認識。其實，《德國民法典》關于婚姻的定義，就是男性和女性終身性的結合與共同生活。它的定義在今天一些中國人看來可能還偏保守。西方國家的立法是分層次的，有結婚法、同居關系法，分不同的層次滿足不同人的需求。
人是孤獨的個體，需要有一個共同生活的伴侶。至于共同生活的伴侶是采用哪種方式的結合，是婚姻，還是同居，這是需要考慮的。兩種伴侶關系追求的目標是不一樣的，像法國法律對婚姻有忠誠的要求，但是對同居關系沒有忠誠的要求。
離婚是要到法院去訴訟離婚或者到行政機構去登記的，但是同居解除關系是非常容易的，三個月之內，兩個人不在一起自動解除，它有一個很清楚的分界，就是婚姻和同居的分界。我覺得這比較好，能適應婚姻的就去結婚，適應不了婚姻的就選擇同居，有同居法來約束，如果同居都受不了，那選擇別的形式也可以。
新京報：今年兩會出現(xiàn)了大量有關女性權益的提案，對于婚姻的討論也特別多，你覺得為什么會出現(xiàn)這種情況呢？
金眉：女性對自己的地位感到焦慮。這種焦慮來自現(xiàn)實生活中對女性的要求，現(xiàn)代女性非常不容易，一方面要在職場跟所有的男性一樣打拼，回到家庭來以后也需要打拼?，F(xiàn)代社會，婚姻很容易解體，這導致了老年婦女和年輕女性也對婚姻有一種焦慮。另外，還涉及一個更深層次的問題就是現(xiàn)在的女性地位，法律上說男女是平等的，但實質上的平等是不是已經做到，其實是需要考量的。
作者 | 彭鏡陶
