非法爬取數(shù)據(jù)泄露用戶信息

平臺不正當(dāng)競爭亟待立法規(guī)制

●實踐中，數(shù)據(jù)被不正當(dāng)爬取與用戶個人數(shù)據(jù)被竊取等案例已呈激增態(tài)勢，對司法審判不斷提出新的挑戰(zhàn)

●數(shù)據(jù)收集和使用應(yīng)當(dāng)遵守現(xiàn)有商業(yè)秩序，充分尊重網(wǎng)絡(luò)平臺在數(shù)據(jù)收集中的權(quán)益，行業(yè)間需要建立數(shù)據(jù)追溯和共享機制。同時在數(shù)據(jù)使用中，技術(shù)中立應(yīng)當(dāng)具有合理邊界

●探討我國的個人信息保護立法，必須要超越歐盟和美國兩種不同的模式，不能對他國的法規(guī)進行簡單移植，要根據(jù)我國的國情，吸取歐盟和美國的長處，走出一條自己的路

□本報記者 張維

時隔多年，數(shù)據(jù)利用與保護立法，依然是一個難解之題。

一方面，加快相關(guān)立法的呼聲漸高，尤其是在去年5月《通用數(shù)據(jù)保護條例》(GDPR)生效實施后帶動了一大波關(guān)注熱潮，但結(jié)合中國數(shù)字產(chǎn)業(yè)發(fā)展情況，歐盟立法模式也引發(fā)國內(nèi)學(xué)者的質(zhì)疑。另一方面，在滯后的立法面前，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)實踐中的數(shù)據(jù)不正當(dāng)爬取、未經(jīng)授權(quán)使用等問題頻頻露頭，有關(guān)平臺權(quán)利與用戶個人信息保護的案例此起彼伏，規(guī)制行業(yè)間數(shù)據(jù)不正當(dāng)競爭問題的呼聲漸強。

近日，在深圳市舉行的中國法學(xué)會網(wǎng)絡(luò)與信息法學(xué)研究會2019年年會上，這些困擾互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的問題再次被提及。與會專家認(rèn)為，中國的數(shù)據(jù)規(guī)則不僅要回應(yīng)中國數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展，而且要回應(yīng)中國數(shù)字經(jīng)濟在全球競爭中應(yīng)有的關(guān)鍵需求。制定什么樣的數(shù)字經(jīng)濟規(guī)則和建立什么樣的數(shù)據(jù)治理體制，是一個重要課題。

數(shù)字經(jīng)濟蓬勃發(fā)展

加速融入政法領(lǐng)域

基于大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能等新技術(shù)，數(shù)字經(jīng)濟已經(jīng)成為我國經(jīng)濟發(fā)展中最活躍的領(lǐng)域，并改變著人們的生產(chǎn)生活方式，引領(lǐng)中國經(jīng)濟乃至全球經(jīng)濟的轉(zhuǎn)型變革。

相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2018年我國數(shù)字經(jīng)濟規(guī)模達到31.3萬億元，增長20.9%，占GDP比重為34.8%。

數(shù)字經(jīng)濟無處不在，就連最為保守的行政與司法領(lǐng)域，也滲透著數(shù)字經(jīng)濟的元素。從中央到地方近年下發(fā)的文件來看，數(shù)據(jù)顯然是一個無可爭辯的高頻詞。

據(jù)《2019中國大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展白皮書》統(tǒng)計，自2016年至2018年年底，國家累計發(fā)布43條相關(guān)政策，全國有31個省(市、區(qū))累計發(fā)布347條相關(guān)政策，其中貴州、福建、廣東和浙江領(lǐng)先。

作為中國特色社會主義先行示范區(qū)的深圳，在大數(shù)據(jù)運用及相關(guān)制度規(guī)范上，也被中央要求走到前列。今年8月，中共中央、國務(wù)院在《關(guān)于支持深圳建設(shè)中國特色社會主義先行示范區(qū)的意見》中指出，深圳要率先綜合應(yīng)用大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等技術(shù)，提高社會治理智能化專業(yè)化水平。同時，要探索完善數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)和隱私保護機制，強化網(wǎng)絡(luò)信息安全保障。

政務(wù)管理中，數(shù)據(jù)也扮演著重要角色。以“數(shù)字廣東”為例，2017年年底，廣東省政府開始部署“數(shù)字政府”建設(shè)，實施全省“一盤棋”，推動政務(wù)云、大數(shù)據(jù)、公共支撐平臺等信息基礎(chǔ)設(shè)施的省級統(tǒng)籌，打破條塊分割，實現(xiàn)協(xié)同共享，通過一體化集約管理。其中，“粵省事”微信小程序目前已經(jīng)可以“一站式”辦理680多項政務(wù)服務(wù)，實名用戶超過1300萬，大約每9個廣東人中，就有1個人在使用“粵省事”。

司法領(lǐng)域的數(shù)字化、信息化也在提速。據(jù)騰訊云副總裁王龍介紹，云計算提升數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展敏捷度和創(chuàng)新能力，已經(jīng)落地移動微法院、智能客服、語音質(zhì)檢等項目。以移動微法院為例，基于多種AI能力，當(dāng)事人利用手機微信小程序，動動手指就可以輕松進行訴訟活動，打官司可以不用跑法院。使用移動微法院后，相關(guān)投訴下降45%，而一審民商事案件平均審理用時減少1.64天，執(zhí)行案件平均執(zhí)行用時減少2.28天。

正如中國法學(xué)會黨組成員、副會長張?zhí)K軍在會上所指出的那樣，黨的十八大以來，黨中央作出一系列重大決策，推動網(wǎng)絡(luò)信息事業(yè)取得重大成就。

數(shù)據(jù)在社會發(fā)展中日益扮演著重要角色，如何利用好數(shù)據(jù)，也隨之成為當(dāng)下社會所必須重視的一個重要議題。中央網(wǎng)信辦政策法規(guī)局副局長劉少文提出，數(shù)字經(jīng)濟具有的普惠性、協(xié)調(diào)性、包容性特征，為全球經(jīng)濟增長注入新動力，推動經(jīng)濟向更有效率、更加公平、更加合理的方向發(fā)展。為推進數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)持續(xù)健康發(fā)展，應(yīng)堅持發(fā)展與安全并重，加快建立相關(guān)制度，利用好數(shù)據(jù)這一新的生產(chǎn)要素。

司法案例層出不窮

法院平臺探索新路

的確，數(shù)字經(jīng)濟穩(wěn)健發(fā)展離不開良好的制度環(huán)境。

目前，相關(guān)制度體系的構(gòu)建與完善正在進行中，呼吁多年的個人信息保護法已經(jīng)納入十三屆全國人大常委會的立法規(guī)劃，《兒童個人信息網(wǎng)絡(luò)保護規(guī)定》已經(jīng)頒布，《數(shù)據(jù)安全管理辦法》《個人信息出境安全評估辦法》已經(jīng)完成公開征求意見。

然而，實踐中，數(shù)據(jù)被不正當(dāng)爬取與用戶個人數(shù)據(jù)被竊取等案例已然呈激增態(tài)勢，對司法審判不斷提出新的挑戰(zhàn)。

順豐與菜鳥雙方關(guān)閉互通數(shù)據(jù)接口，在國家郵政局協(xié)調(diào)下握手言和；“脈脈”非法抓取使用“新浪微博”用戶信息被判不正當(dāng)競爭……一系列相關(guān)案件的發(fā)生，將如何規(guī)制數(shù)據(jù)不正當(dāng)爬取、未經(jīng)授權(quán)使用，與如何平衡用戶、平臺和第三方的數(shù)據(jù)權(quán)益等問題擺上了桌面。

在我國首例大數(shù)據(jù)產(chǎn)品不正當(dāng)競爭糾紛案中，因安徽美景信息科技有限公司(以下簡稱美景公司)招攬、組織、幫助他人獲取涉案數(shù)據(jù)產(chǎn)品中的數(shù)據(jù)內(nèi)容，淘寶(中國)軟件有限公司(以下簡稱淘寶公司)起訴美景公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

杭州互聯(lián)網(wǎng)法院判決認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)產(chǎn)品的開發(fā)與市場應(yīng)用已成為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的主要商業(yè)模式，是網(wǎng)絡(luò)運營者市場競爭優(yōu)勢的重要來源與核心競爭力所在。未付出勞動創(chuàng)造，將涉案數(shù)據(jù)產(chǎn)品直接作為獲取商業(yè)利益的工具，明顯有悖公認(rèn)的商業(yè)道德，屬于不勞而獲“搭便車”的不正當(dāng)競爭行為。

杭州互聯(lián)網(wǎng)法院常務(wù)副院長王江橋在年會上說，數(shù)據(jù)將為經(jīng)濟發(fā)展提供新的成長空間和關(guān)鍵著力點，并帶來新的商業(yè)模式。但是，如何為數(shù)字經(jīng)濟治理提供充分、有效的法律保障等新問題，亟需司法實踐予以回應(yīng)。杭州互聯(lián)網(wǎng)法院審結(jié)的全國首例大數(shù)據(jù)產(chǎn)品案，正是探索司法保護新模式的嘗試。

“互聯(lián)網(wǎng)法院作為數(shù)字經(jīng)濟秩序的維護者，應(yīng)秉持司法的必要性與有限性，司法的積極性與謙抑性，司法的懲戒性與包容性三大理念，以法治的理性、德行和力量引領(lǐng)和規(guī)制新一輪的數(shù)字經(jīng)濟革命?！蓖踅瓨蛘f。

從現(xiàn)有的司法判例來看，網(wǎng)絡(luò)平臺通過反不正當(dāng)競爭法的路徑，來遏制那些未得到授權(quán)、抓取他人合法擁有的數(shù)據(jù)信息的行為。涉及數(shù)據(jù)商業(yè)化利用，業(yè)內(nèi)人士多次提及新浪微博訴脈脈案中確立的“三重授權(quán)原則”。

2014年，因大量非脈脈用戶直接顯示有新浪微博用戶的頭像、名稱、職業(yè)和教育等信息，新浪微博起訴脈脈，認(rèn)為其非法抓取、使用新浪微博用戶信息等。此案確立了司法和行業(yè)公認(rèn)的“三重授權(quán)原則”，即第三方應(yīng)用通過開放平臺，例如OpenAPI模式來獲取用戶信息時，應(yīng)堅持“用戶授權(quán)”+“平臺授權(quán)”+“用戶授權(quán)”的三重授權(quán)。

平臺對于數(shù)據(jù)不正當(dāng)競爭的現(xiàn)象日益警惕。騰訊公司法律訴訟中心總監(jiān)胡迎春認(rèn)為，圍繞商業(yè)模式的不正當(dāng)競爭案件越來越多，網(wǎng)絡(luò)平臺治理也在呈現(xiàn)出新路徑和新特點。反不正當(dāng)競爭法的功能正在從保護競爭者逐漸發(fā)展為保護市場競爭秩序。通過反不正當(dāng)競爭法來治理平臺，不僅可以最大限度解決傳統(tǒng)平臺治理的不足，而且有利于保護平臺其他經(jīng)營者和消費者權(quán)益，規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)生態(tài)系統(tǒng)的健康運行。

新浪互聯(lián)網(wǎng)法律研究院秘書長王磊認(rèn)為，數(shù)據(jù)收集和使用應(yīng)當(dāng)遵守現(xiàn)有商業(yè)秩序，充分尊重平臺在數(shù)據(jù)收集中的權(quán)益，行業(yè)間需要建立數(shù)據(jù)追溯和共享機制。同時在數(shù)據(jù)使用中，技術(shù)中立應(yīng)當(dāng)具有合理邊界。

信息保護難題待解

立足國情推進立法

在大量的數(shù)據(jù)不正當(dāng)競爭案件中，用戶個人數(shù)據(jù)顯然很難逃過“躺槍”的命運。加之如何平衡個人信息保護和數(shù)據(jù)商業(yè)利用間的關(guān)系問題同樣需要解決，越發(fā)使得用戶信息保護成為一個棘手的難題。

相關(guān)專家認(rèn)為，在個人信息保護立法方面走在前面的歐美國家，是我們可以效仿和借鑒的對象。據(jù)了解，歐盟與美國的個人信息保護立法差異明顯。歐盟的法規(guī)更加嚴(yán)格，更重視對個人信息的保護。而美國的法規(guī)相對寬松，更有利于企業(yè)對包括個人信息在內(nèi)的數(shù)據(jù)信息的開發(fā)利用，以促進行業(yè)發(fā)展。

但也有一些專家認(rèn)為，歐美在平衡個人信息保護與數(shù)據(jù)商業(yè)利用上，都存在不同程度的失衡問題。在中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院張金平看來，歐盟的嚴(yán)厲法規(guī)雖然更好地保護了個人信息，但互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)沒有得到良好發(fā)展；美國的法規(guī)雖然促進互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展，但數(shù)據(jù)信息泄露重大案例頻繁發(fā)生。

值得一提的是，2018年5月正式生效的《通用數(shù)據(jù)保護條例》(GDPR)引發(fā)國內(nèi)較多討論，并有聲音建議國內(nèi)政策法規(guī)效仿?！皬牧⒎康目?，歐盟關(guān)于個人數(shù)據(jù)權(quán)立法的目的是為了保護、扶持和發(fā)展歐盟本土數(shù)據(jù)處理產(chǎn)業(yè)，扭轉(zhuǎn)歐洲數(shù)據(jù)處理市場被美國壟斷的局面，維護經(jīng)濟安全乃至國家主權(quán)的獨立，并希望在全球數(shù)據(jù)處理市場中分一杯羹?！睆埥鹌秸f。

中國法學(xué)會網(wǎng)絡(luò)和信息法學(xué)研究會負(fù)責(zé)人周漢華也曾說，探討我國的個人信息保護立法，必須要超越歐盟和美國兩種不同的模式，不能對他國的法規(guī)進行簡單移植，要根據(jù)我國的國情，吸取它們各自的長處，走出一條自己的路。

張金平認(rèn)為，在政策法規(guī)的整體戰(zhàn)略上并不需要通過個人數(shù)據(jù)保護制度，尤其是個人數(shù)據(jù)權(quán)來協(xié)助我國消費者從他國企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)中轉(zhuǎn)向本土企業(yè)。從國際環(huán)境看，公平競爭秩序的構(gòu)建也要考慮到中國企業(yè)的海外市場擴展，因此我國立法需要為中國企業(yè)主動提供制度支持。

道阻且長，行則將至。張?zhí)K軍在會議上說，在大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等技術(shù)變革中，企業(yè)尤其是行業(yè)領(lǐng)軍企業(yè)要積極發(fā)揮引領(lǐng)帶頭作用，帶動產(chǎn)業(yè)發(fā)展和行業(yè)合規(guī)，在行業(yè)規(guī)范中貢獻智慧，為政策立法和行政法規(guī)打下良好基礎(chǔ)。同時，需要法學(xué)界和行業(yè)更加緊密結(jié)合，堅持激勵創(chuàng)新和安全發(fā)展并重理念，適時提出立法建議，為行業(yè)發(fā)展?fàn)I造良好空間。